Понятие «аффилированные лица» чаще всего встречается в корпоративных отчетах и в хрониках экономических преступлений. Оптимизация бизнеса – и выбытие активов, развитие компании – и фиктивные сделки… Кто такие аффилированные лица? Как их определить в зарубежных компаниях и как вести учет в своей?
- Аффилированность – что это такое простыми словами
- Признаки аффилированного лица
- Кто может быть аффилированным лицом
- Что такое группа аффилированных лиц
- Права и обязанности аффилированных лиц
- Кому и для чего нужна информация об аффилированных лицах
- Как правильно вести список аффилированных лиц
- Какую ответственность несут аффилированные лица
- Часто задаваемые вопросы
- Заключение
Аффилированность – что это такое простыми словами
Членами являются все лица, которые в силу своего статуса могут влиять на управленческие решения организации или индивидуального предпринимателя. Под влиянием понимается контроль над стратегией развития компании, принятие решений о слияниях и поглощениях, крупных сделках (покупки или продажи), структуре управления и т д.
Термин «присоединение» происходит от английского «affiliate» — «филиал», «филиал», «партнер», «филиал».
Законодательство в России не описывает аффилиированность юридических лиц так четко, как в западных странах; у нас более широкое понятие. Налоговый кодекс Российской Федерации (статьи 20; 105.1 и 105.2) содержит понятие взаимозависимых лиц. Действующий до сих пор закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948–1 (ст. 4) кратко перечисляет аффилированные лица и указывает основные признаки аффилированности.
Признаки аффилированного лица
- Вы имеете право голоса на собраниях акционеров участников ОАО или ООО.
- Имеет пакет акций, позволяющий влиять на решения собрания акционеров, или доли в уставном капитале. Например, ПАО «Газпром» владеет 100 % акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь дочерней структурой своей дочерней компании «Уфа.
- Имеет родственные связи с менеджерами/членами правления/владельцами организации. Давид Трактовенко — владелец холдинга «Санкт-Петербургский Банковский Дом», а его сын Вячеслав — председатель совета директоров сети кафе «Микс» и сети фитнес-клубов «Формула фитнеса». Первый по отношению ко второму является аффилированным лицом.
- Право на отмену или приостановление действия решений исполнительных органов общества (если аффилированное лицо является членом совета директоров).
Кто может быть аффилированным лицом
Юридические лица могут быть аффилированы как с организациями, так и с физическими лицами. В его список входят:
- руководитель исполнительного органа юридического лица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», является лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, и поэтому является аффилированным лицом;
- член совета директоров, наблюдательного совета или иного коллегиального органа юридического лица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не владеют акциями Магнита, но с 2018 года являются членами его совета директоров и, следовательно, признаются аффилированными лицами;
- владельцы более 20% акций или долей участия в уставном капитале. Роснефтегаз владеет 50 % акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом;
- зависимая организация, в которой этому юридическому лицу принадлежит более 20% (например, дочерняя);
- компании, принадлежащие к той же группе людей (подробнее об этом в следующей главе), что и эта компания.
Физические лица могут присоединиться:
- для организаций, в которых указанные лица контролируют более 20% долей в уставном капитале;
- других компаний, входящих в ту же группу, что и физическое лицо.
Что такое группа аффилированных лиц
Этот термин взят из Закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Это может означать несколько вариантов. Итак, группа аффилированных лиц это:
1 Несколько компаний, входящих в одну финансово-промышленную группу. Например, Качканарский горно-обогатительный комбинат, входящий в состав ЕВРАЗа, входит в группу дочерних компаний «Евразруды», «Южкузбассугля», Нижнетагильского металлургического комбината и десятка других юридических лиц.
2 Прямые родственники (супруги, родители/усыновители, дети, братья и сестры) и их юридические лица. Например, холдинговая компания «Сафмар» принадлежит Саит-Саламу и Саиду Гуцериевым. Это брат и сын владельца компании «Русснефть» Михаила Гуцериева. Все его юридические лица входят в группу аффилированных лиц.
3 Физические или юридические лица и организации, в которых указанные лица владеют более 50% акций или долей участия в уставном капитале. Дочерними обществами могут быть как общества с ограниченной ответственностью, так и открытые акционерные общества, в законодательстве это не разделено.
4 Физические и юридические лица, в которых это лицо является единоличным администратором (например, генеральный директор).
5 Физическое или юридическое лицо и организации, которым эти лица вправе (на основании учредительных документов) издавать обязательные для исполнения указания.
6 Несколько организаций, в совете директоров которых более 50% одних и тех же людей.
7 Физические или юридические лица и организации, генеральный директор и (или) более 50% членов совета директоров которых избираются по предложению указанных лиц. На этом основании, например, в одну группу входят «Вертолеты России», «Объединенная двигателестроительная корпорация», Московский и Казанский вертолетные заводы и еще более 10 юридических лиц.
Права и обязанности аффилированных лиц
Права аффилированных лиц законодательством специально не устанавливаются. Они полностью соответствуют правам других лиц, участвующих в экономике Российской Федерации. Зависимые и контролирующие организации и физические лица вправе вести совместную хозяйственную деятельность, согласовывать стратегии своего развития, но не выходить за рамки антимонопольных правил и требований антикоррупционного законодательства.
Но у аффилиатов больше обязательств, чем у других участников рынка. Они не описаны в конкретном законодательном акте, а вытекают из общего смысла деятельности группы связанных компаний. Эти обязанности:
1 Информировать контрагентов об их аффилированности с другими лицами в случае операций со связанными лицами (в данном случае, когда одна из сторон операции является аффилированным или зависимым лицом). Ответственность за нарушение этого требования возникает только в том случае, если контрагент доказал, что ущерб причинен ему непредоставлением информации. Сделку можно отменить.
2 Сообщать о возникновении аффилированности в случае приобретения более 20% акций или долей участия в уставном капитале другого лица. Этот пункт применяется только к публичным компаниям с ограниченной ответственностью, которые обязаны публиковать финансовую отчетность в соответствии с законом. Присоединенное общество в течение 10 дней публикует информацию в официальном органе государственной регистрации юридических лиц. Основная сложность заключается в контроле дочерних и зависимых обществ на предмет купли-продажи ими небольших пакетов акций (если это разрешено уставом общества). Если ваша дочерняя компания А приобретает, скажем, 10% акций компании Б, а вы уже владеете 10% самой компании Б, то вы по незнанию попадаете в аффилированный список последней.
3 Ведите список филиалов. Это обязательство более актуально для корпораций, чем для ООО, однако и у тех, и у других должен быть список. Если компания размещает свои акции на фондовой бирже, она обязана предоставить список аффилированных лиц в Центральный банк Российской Федерации (в составе иных отчетов) и организатору торгов акциями. Кроме того, эти списки должны быть опубликованы на официальных сайтах компаний и находиться в открытом доступе не менее 3 лет с момента публикации и столько же с момента каждого обновления.
Кому и для чего нужна информация об аффилированных лицах
Должна быть доступна информация об аффилированности компаний и физических лиц (см п. 3 следующей главы), чтобы участники сделок могли проверить контрагентов. Список аффилированных компаний необходим для контроля и информирования государственных органов о сделках с зависимыми лицами, чтобы не нарушать антимонопольное и антикоррупционное законодательство.
Упрощается процедура согласования операций со взаимозависимыми лицами (не требуется получение выписок из государственных реестров для доказательства взаимозависимости лиц). Кроме того, эти данные предоставляются собственным акционерам/участникам ООО. Еще одним получателем являются налоговые органы и другие контролирующие органы при проверках (подробнее о них в главе об ответственности аффилированных лиц).
Еще одним важным назначением этой информации является внутренний контроль и защита от недружественных поглощений. Самый простой пример — сделки по покупке пакетов акций конкурирующих компаний. Предположим, что ЗАО «Первый», которому принадлежит 30% акций ОАО «Второй», решает приобрести еще 21% и получить контрольный пакет акций этой компании. Менеджмент «Второго» не горит желанием продавать бумаги «Первому» и попадать в полную зависимость.
Тогда «Первый» применяет следующую схему: ООО «Третий» регистрируется на сына генерального директора ЗАО «Первый», который подает предложение о покупке доли в ООО «Второй». Поскольку физическое лицо не может иметь аффилированных лиц, а ООО имеет право не публиковать информацию о своих аффилированных лицах, интерес ЗАО «Первый» к акциям ООО «Тройка» можно проследить только по отчетам компании «Первый”.
Поэтому для руководства ОАО «Второй» при поступлении предложения о покупке акций важно отследить возможную аффилированность потенциального покупателя, оценив его вероятную связь с основными конкурентами на рынке. А если этого не сделать, то акции выкупит ООО «Третий» и затем продаст его аффилированному лицу ЗАО «Первое», произойдет недружественный захват.
Как правильно вести список аффилированных лиц
Порядок учета филиалов открытых и закрытых акционерных обществ, а также ООО примерно одинаков.
1 Руководитель юридического лица издает приказ, в котором назначает лицо, ответственное за ведение списка. Можно оставить контроль над собой, но удобнее передать эту функцию юристу.
2 Установлена периодичность обновления списка – раз в год, полгода или квартал, все зависит от активности компании и связанных с ней лиц на фондовом рынке. Законом такая частота не предусмотрена.
3 Устанавливается место хранения списка, а также срок, в течение которого к нему открывается доступ. В случае LLC генеральный директор может сохранить список и предоставить его по запросу. ОАО должны публиковать эти данные на своем официальном сайте. Список вправе потребовать для ознакомления заинтересованные лица: акционеры или участники ООО, кредитных организаций.
4 Указано лицо, имеющее право подписи списка.
Форма списка выбирается самой компанией. Он должен содержать следующие элементы:
- наименование компании, ее юридический и почтовый адрес/полное имя и адрес физического лица;
- дата возникновения аффилированности, события (приобретение акций, назначение на должность и т.п).
Кроме того, может быть графа с размером доли в уставном капитале, принадлежащей аффилированному лицу, и другие сведения.
Выписка из списка аффилированных лиц ПАО Сбербанк
№ | Полный фирменное наименование (наименование некоммерческой организации) или фамилия, имя, отчество (если применимо) аффилированного лица | Местонахождение юридического лица или место жительства физического лица (указывается только с согласия физического лица) | Причины, по которым лицо признается аффилированным лицом | Дата, с которой лицо признано членом | Участие аффилированного лица в уставном капитале корпорации, % |
девять | Греф Герман Оскарович | Российская Федерация, Москва | 1. Президент, Председатель Совета директоров Банка 2. Председатель Совета директоров Банка 3. Член Наблюдательного совета Банка 4. Принадлежит к группе людей из банка | 28.11.2007 28.11.2007 08.06.2018 28.11.2007 | 0,003096 |
Вот еще несколько примеров:
- Аффилированные лица ПАО «Газпром;
- Дочерние компании ОАО «РЖД.
Какую ответственность несут аффилированные лица
За нарушение информации о членстве лицо может понести различные виды ответственности.
1 Ответственность за непредоставление информации (в том числе непредоставление в требуемый срок). Если обществу причинен ущерб по вине аффилированного лица, он должен быть возмещен виновной стороной в полном объеме. Возмещается как фактический ущерб, так и упущенная выгода.
2 Ответственность за отсутствие списка аффилированных лиц или его ненадлежащее ведение. Санкции предусмотрены статьей 13.25 КоАП РФ: штраф на должностных лиц от 2 500 до 5 000 рублей, на юридическое лицо – от 200 000 до 300 000 рублей.
3 Ответственность за нарушение требований к операциям со связанными сторонами. Если информация об аффилиации лица не указана в списке, неопубликована или намеренно скрыта, это может быть основанием для отмены сделки, не прошедшей специальную процедуру согласования.
4 Ответственность за нарушение цен. Реализация товаров или услуг между связанными сторонами всегда привлекает внимание налоговых органов. Аффилированное лицо имеет все шансы повлиять на то, чтобы цена была резко снижена или, наоборот, повышена по сравнению с рыночной ценой. Поэтому такие сделки подлежат дополнительному контролю и, в случае выявления нарушений, на аффилированное лицо налагаются штрафы пропорционально недоплаченным/переплаченным суммам при совершении сделки.
Связанные стороны проверяются несколькими способами:
- цены, используемые в сделке, сравниваются с рыночными;
- цена покупки аффилированного лица сравнивается с ценой последующей продажи сторонним потребителям;
- обычная прибыльность таких сделок сравнивается с прибыльностью сделки между связанными сторонами;
- изучается, пошла ли часть дохода, полученного от сделки, аффилированному лицу;
- оценивается авансовый отчет обеих фирм: есть ли у одной из них чрезмерные расходы или, наоборот, минимальные.
Вы можете оспорить решение налоговых органов об изъятии, но вам нужны веские доказательства. Например, в Арбитражном суде Приволжского округа в 2016 году рассматривалось дело о якобы заниженных ценах, по которым компания продавала ранее купленное по рыночной цене жилье членам своего совета директоров. Решение о продаже принималось теми же членами коллегиального исполнительного органа. Однако компания ввела внутренний регламент, согласно которому цена квартиры была зафиксирована в фиксированной сумме более 15 лет назад и с тех пор не менялась. Суд вынес решение в пользу ответчика, доводы налоговой инспекции были сочтены вмешательством в законную хозяйственную деятельность компании.
5 Ответственность за вывод активов аффилированных обществ в целях их преднамеренного банкротства. Такие нарушения выявляются налоговыми органами. Признаками вывода активов дочерних обществ считаются:
- зарегистрировано новое юридическое лицо в ходе налоговой проверки присоединяемой компании;
- старые и новые предприятия имеют одинаковые реальные адреса, номера телефонов, веб-сайты и виды деятельности;
- активы присоединяемой компании сокращаются, а активы новой компании растут примерно в той же пропорции;
- сотрудники присоединенной компании переходят на работу в новую компанию;
- договоры, составленные на старую компанию, переоформляются на новую;
- использовать новую компанию в качестве посредника в сделках с аффилированной компанией;
- передача новой компании брендов, логотипов и других средств индивидуализации дочерней компании.
6 При наличии одного или нескольких из указанных признаков, включенных в пункт 2 статьи 45 НК РФ, налоговые органы вправе взыскать с нового общества налоговую задолженность перед присоединяемым обществом.
Пример: В 2015 году Верховный суд РФ рассмотрел апелляционную жалобу (№ 306-КГ) по делу о взыскании задолженности со связанного лица. Накануне налоговой проверки собственник компании зарегистрировал новое юридическое лицо. Фамилия совпадала с рецензируемым, вид деятельности совпадал, дизайн официального сайта (адрес отличался только подчеркиванием), сотрудники были спешно переведены в новую компанию. Обеими компаниями руководил один и тот же человек. Никакой информации об аффилированном лице новая компания не публиковала и контрагентов официально не информировала.
В ходе проверки выяснилось, что выручка от реализации товара досталась не первоначальной компании, а посреднику, которым оказалась.. новая компания. Никаких договоров с аффилированной компанией не было.
Суд постановил, что деятельность новой компании полностью управлялась старым юридическим лицом с целью вывода активов и уклонения от уплаты налогов. Первоначальная фирма была признана аффилированной, обе родственными компаниями.
Часто задаваемые вопросы
Аффилированные лица и связанные лица: в чем разница?
Взаимозависимость людей есть частный случай аффилиации. Он используется в Налоговом кодексе Российской Федерации для описания компаний, связанных общими собственниками/управлением, видами деятельности и т.д. В законодательстве, несмотря на схожесть описаний, между аффилированными и связанными лицами имеется некоторое различие:
- аффилированным лицом является лицо, владеющее не менее чем 20% акций или долей в уставном капитале другого общества; взаимозависимые – 25%;
- компании могут быть взаимозависимыми, в которых собственниками являются не только родители, приемные родители и дети, но и опекуны;
- взаимозависимая компания может быть добровольно признана, присоединена только по объективным причинам.
Я генеральный директор компании, которая находится на грани банкротства. Для погашения очередного налогового платежа он купил у своей компании две машины по цене ниже рыночной, но на аукционе по банкротству они были бы проданы еще дешевле. Может ли налоговая инспекция отменить сделку или взыскать с меня стоимость автомобилей, потому что я являюсь аффилированным лицом?
Еще до 2016 года такую сделку можно было отменить только в рамках процедуры банкротства и только в том случае, если сумма продажи была значительно меньше рыночной стоимости. Однако с 30 ноября 2016 года в статью 45 Налогового кодекса внесены изменения, согласно которым по налоговому обязательству компании-неплательщика несут ответственность не только юридические, но и физические лица. Следовательно, если налоги не будут уплачены вовремя в следующем налоговом периоде, ваша сделка может быть расценена как попытка изъятия имущества в интересах участника. И заставят вернуть рыночную стоимость машин — эта сумма пойдет на уплату налогов.
Я индивидуальный предприниматель, моя жена владеет 25% акций крупной компании. Я выиграл коммерческий тендер и стал поставщиком для компании моей жены. Будут ли сделки подпадать под отношения взаимозависимых лиц, ведь они не отдавали мне никакого предпочтения?
Да, такие сделки находятся под пристальным вниманием налоговых органов, так как в этом случае компания супруга считается дочерней по отношению к ИП (принадлежит к той же группе лиц). Сделки считаются коммерческими сделками между связанными сторонами. Обстоятельства тендера, его условия и окончательная цена будут расследованы. Стоимость контракта будет сравниваться с аналогичными средними рыночными показателями. Если бизнес испытывает финансовые трудности, любая продажа связанной стороне может рассматриваться как возможное отчуждение.
Заключение
Аффилированное лицо — это лицо или организация, которые могут на законных основаниях влиять на деятельность других компаний. Определите свою стратегию развития, распределите дивиденды, назначьте руководство.
Аффилированными лицами могут быть генеральные директора и члены советов директоров компаний, владельцы пакетов 20% и более акций, дочерних компаний. Другая категория принадлежности – принадлежность к той же группе людей. Под группой дочерних компаний понимаются компании, входящие в одну финансово-промышленную группу; семейный бизнес; юридические лица, управляемые одним и тем же лицом; компании, фактически управляемые юридическим лицом.
Компании с аффилированными или зависимыми лицами обязаны вести их учет, обновляя списки ежеквартально.
Информация об аффилированных лицах используется другими компаниями, чтобы не нарушать закон при совершении сделок со связанными сторонами. Точно так же эта информация запрашивается инспекцией казначейства при проверке сделок между иждивенцами и аффилированными лицами.
Отсутствие информации о аффилированности может повлечь штрафы, а также отмену сделки с возмещением убытков и упущенной выгоды. В случае преднамеренной передачи активов от дочернего общества к зависимому и попытки фиктивного банкротства налоговая инспекция вправе взыскать недоимку с зависимого общества без акцепта (автоматически без согласия лица).
Десертное видео: Косяк лосося переходит дорогу